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关于IPO无形资产出资问题的浅析

发布时间:2019-04-01 关键字:IPO、无形资产

IPO无形资产出资问题在IPO过程中比较普遍:

 

一方面是因为各地工商局为了招商引资或者不作为等原因,导致企业无形资产出资比例不符合公司法的规定。另一方面由于在企业成立之初,规模还较小,各地招标或者评比等对注册资本有要求,而企业达不到要求通常会拿无形资产来凑,拿一些本身并没有多大含金量的专利权等通过评估公司,高价评估,用来出资,做大公司实收资本。

 

  本文将通过对无形资产出资存在的问题及法律规定、监管审核要求、解决方案、案例分析等方面对无形资产出资问题进行简单分析。

 

一、存在的问题及法律规定

 

  如前文所述,无形资产出资主要存在出资比例不合规及资产价值不足两个问题,下文分别对两个问题进行分析。

 

  (一)无形资产出资比例不合规

 

  无形资产出资比例主要系公司法规定,各个时间的公司法对无形资产出资比例规定不一致。

 

  1999年《公司法》规引二十四条第二款规定:“以工业产权、非专利技术作价出资的金额不得超过有限责任公司注册资本的百分之二十,国家对采用高新技术成果有特别规定的除外。”也就是说按照当时的规定,无形资产出资最高只能是20%,部分高新园区规定最高可达35%,但事实上是与国家规定相抵触的。

 

  2006年修订的《公司法》第二十七条第三款规定:“全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十。”因货币出资不低于30%,理论上说无形资产出资最高可达70%

 

  2013年修订的《公司法》删除了对货币出资或者无形资产出资比例的要求。

 

  由于各个时期对无形资产出资比例规定不一致,比较常见的是在2006年修订公司法之前出资比例超过了20%,但是未超过35%。在2006年修订公司法后,由于无形资产出资比例可达70%,相对来说,此时不合规情况会少很多。另外2013年修订新公司法后,不再对货币出资或者无形资产出资比例做要求,对一大批拟IPO企业是件喜事,因为即使当时存在问题,现在也符合现行公司法了。

 

  (二)无形资产出资不实

 

  1999年《公司法》规引二十四条第一款规定:“对作为出资的实物、工业产权、非专利技术或者土地使用权,必须进行评估作价,核实财产,不得高估或者低估作价。”

 

  2006年修订的《公司法》第二十七条第二款规定:“对作为出资的非货币财产应当评估作价,核实财产,不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的,从其规定。”

 

  2013年修订的《公司法》第二十七条第二款规定:“对作为出资的非货币财产应当评估作价,核实财产,不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的,从其规定。”

 

  各个时期对无形资产出资评估都有要求,只是描述小有差异而已。在实务中,不少公司为了做大公司注册资本,会通过评估公司高评无形资产价值,用无形资产出资。在公司计划IPO之前,这不会存在什么问题,但一旦公司打算IPO,就需要对过去的问题进行补救。

 

二、监管要求

 

  由于是公司法的硬性规定,因此对于无形资产出资的问题,其实证监会监管方面并没有太大弹性。

 

  (一)无形资产出资比例不合规的监管政策

 

  由于无形资产出资比例问题,随着时间推移,现在已经不再是问题了,所以对历史上无形资产出资比例不合规通常只需要详细披露历史上不合规的问题,取得当地工商局对此事件发表的不追究责任的意见,一般都能通过审核,不会成为IPO发行的障碍。

 

  (二)无形资产出资不实监管政策

 

  对于无形资产出资不实问题要求较严格,因为对于虚假出资、抽逃出资不仅是违反公司法,刑法对此还规定了刑事责任。历史上IPO审核对无形资产出资不实监管政策基本一致,最新的51条规定也对此做出了要求:

 

  发行人股东存在未全面履行出资义务、抽逃出资等情形的,或在出资方式、比例、程序等方面存在瑕疵的,应当在申报前依法采取补缴出资、补充履行相关程序等补救措施。

 

  保荐机构和发行人律师应当对出资瑕疵事项的影响及发行人是否因出资瑕疵受到过行政处罚、是否构成重大违法行为及本次发行的法律障碍,补足出资是否已取得其他股东的同意、是否存在纠纷进行核查并发表明确意见。发行人应当充分披露存在的出资瑕疵事项、采取的补救措施,以及中介机构的核查意见。我会在审核中充分关注发行人的出资瑕疵问题,综合考虑出资瑕疵性质、采取的补救措施及有效性、有权机关的行政处罚决定等因素,对于涉及金额较大、存在恶意隐瞒、提供虚假文件或者对股东权益有重大影响等重大出资瑕疵事项作为影响发行上市条件的问题进行重点关注,出现前述情况的,原则上构成发行上市的法律障碍。

 

  因此对于无形资产出资不实问题,应当采取补救措施,保荐机构、律师发表意见,发行人充分披露等。

 

三、解决方案

 

  (一)无形资产出资比例不合规的解决方案

 

  由于无形资产出资比例在2013年修订的公司法已经取消,因此这不再是一个严重的问题。对此的解决方案是:充分披露历史出资过程及存在问题,说明虽然不符合当时的公司法规定,但是符合现行有效的公司法规定,取得工商局出具的合法合规证明及对此事项不追究责任的说明,保荐机构、律师对此事项发表明确意见。

 

  (二)无形资产出资不实解决方案

 

  无形资产出资不实问题应当谨慎对待,对此通常解决思路为:

 

  1、对历史上出资过程进行详细说明,说明无形资产是否进行评估,评估机构是否具备证券资格,评估价格是否符合出资时点时的公允价值,评估价格是否过高

 

  2、对于历史上无形资产出资,如果评估机构无证券资格,应当聘请具有证券资格的评估机构进行评估复核。

 

  3、如果评估价格存在问题,应当由问题出资当时的股东进行全额补足。

 

  4、控股股东、实际控制人应当承诺:若公司因无形资产出资问题被有关部门追究法律责任,由控股股东、实际控制人承担一切损失。

 

  5、保荐机构、律师发表明确意见,无形资产出资问题是否构成本次发行障碍。


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